Kuryeler son yıllarda artan sayıları ile birlikte çok sayıda ölümlü ve yaralanmalı trafik kazasına karışmaktadır. Motokuryelerin geçirmiş oldukları bu trafik kazaları sonucunda kimi zaman hak ettikleri desteği görmediği bilinmektedir. Kurye iş kazası bilirkişi raporuna it
Kurye İş Kazası Bilirkişi Raporuna İtiraz
Kurye iş kazası bilirkişi raporuna itiraz, kuryelerin geçirmiş oldukları iş kazaları sonucu açılan davada düzenlenen bilirkişi raporuna itiraz anlamına gelmektedir. Bu itiraz dilekçeleri genellikle kusur bilirkişi raporlarına ilişkindir.
Kurye İş Kazası Bilirkişi Raporuna İtiraz Örneği
Yazının devamında örnek bir kurye iş kazası bilirkişi raporuna itiraz dilekçesi yer almaktadır.
İSTANBUL 10. İŞ MAHKEMESİ’NE
DOSYA NO :…
DAVACI : …
VEKİLİ : Av. Burakhan Çalışkan
Aziz Mahmut Hüdayi Mah. Hakimiyet-i Milliye Cad. Açık Türbe Mektebi Sk. No: 3/3 Üsküdar / İstanbul
KONU : … tarihli bilirkişi raporuna karşı itirazlarımızdır.
AÇIKLAMALAR
Yukarıda esas numarası ve tarafları yazılı Mahkemeniz dosyası üzerinden devam eden yargılamada dosya incelemesi sonucu hazırlanmış olan bilirkişi raporu usule ve yasalara aykırılık teşkil etmekte olup iş bu raporun tarafımızca kabulü mümkün olmayıp hükme esas teşkil etmesi de mümkün değildir.
Kazadaki Kusur Durumu Doğru Tespit Edilmemiştir
Konu kaza nedeniyle mahkeme tarafından bilirkişiye her ne kadar olay yerinde inceleme yetkisi verilmişse de, bilirkişi, raporunu düzenlerken olay yerine gidilmemiş, bu yetki kullanılmadan söz konusu rapor eksik ve hatalı inceleme ile düzenlenmiştir.
Kaskın Koruyuculuk Seviyesi Değerlendirilmelidir
Bilirkişi raporunda “Dosya içeriğinde; kazalı işçinin gerekli sürücü belgesinin mevcut olması, …’ nin; “kendisinde kask vardı “ şeklindeki ifadesinden; kazalı işçiye koruyucu kask verilmiş olmasından bahisle müvekkilin kask kullandığı ve işverenin kusurunun olmadığı yönünde tespitte bulunulmuşsa da bu husus eksik ve hatalıdır. Zira işveren sorumluluğu bakımından işverenin işçisine koruyucu ekipman vermesi kadar, verilen ekipmanın asgari standartları karşılayacak ölçüde koruyucu olup olmadığı da önem kazanmaktadır. Nitekim konu kazada müvekkile verilen kask standartların altında olup iş güvenliği bakımından kesinlikle yetersizdir.
Bir kaskın koruyuculuğunu belirleyen çeşitli faktörler fardır. Darbe emici özelliğinin olup olmadığı, vizör kısmının buğulanıp buğulanmadığı, görüş açısı, open face – full face kask olması gibi ayrımlar kaskın yeterli derecede koruyucu olup olmadığını ortaya koymaktadır.
Kazada müvekkilin kullandığı kaskın bu ölçütlere göre değerlendirmesi yapılarak işverenin sorumluluğu tespit edilmeliyken gerekli araştırma yapılmamış, eksik inceleme ile bilirkişi raporu düzenlenmiştir. – Kurye İş Kazası Bilirkişi Raporuna İtiraz
Müvekkile Yeterli Koruyucu Ekipman Temin Edilmemiştir
Motorsiklet kullanımının araba kullanımına oranla daha büyük tehlike arz ettiği bilinmektedir. Söz konusu tehlike nedeniyle koruyucu ekipmanın sağlanması işverenin yükümlülüğüdür. Kask kullanımı tek başına işverenin sorumluluğunu yerine getirdiği anlamına gelmemektedir. Güvenli bir motor sürüşü için dizlik, eldiven, mont gibi koruyucu ekipmanlar gerekmektedir. Konu kazada müvekkilin yaralanması yeterli koruyucu ekipman desteğinin sağlanmaması ile doğrudan ilgilidir. Bu nedenle iş güvenliğinin sağlanıp sağlanmadığının tespiti gerekmekteyse de bilirkişi raporunda gerekli araştırmalar yapılmamıştır.
Motorun Kontrol ve Bakımı Yeterli Değildir
Bilirkişi raporunda her ne kadar motor muayenesinin yapılmış olması ile iş güvenliğinin sağlandığı sonucuna ulaşılmışsa da tek başına muayene durumuna göre sonuca ulaşılması doğru değildir. Söz konusu muayene yasal zorunluluk olup gerçekleştirilmemesi halinde trafiğe dahi çıkılamamaktadır. Konu kazada muayenenin yapılmış olması işverenin sorumluluğunu ortadan kaldırmamaktadır. Zira önemli olan kaza anı itibariyle motordaki gerekli bakımların gerçekleştirilmiş olmasıdır. Müvekkilin kullandığı motor yoğun şekilde kuryelik faaliyeti için kullanılmakta olup fren mekanizması başta olmak üzere pek çok kısmı arızalı ve yetersizdir. Trafik kazasına da motorun fren bakımının yapılmamış olması neden olmuştur, işverenin motorun bakımının yapılmamasından dolayı sorumluluğu bulunmaktadır.
Dava Konusu İş Kazasında İşverenin Herhangi Bir Sorumluluğunun Olmadığı Kesin, Net Şekilde Belirtilmiş Olmalıdır
Müvekkil davacı … ifadesinde “Ben de manevra yaptım ancak duramayarak araca sol far kısmından çarptım” demiştir.
Müvekkil kaza anında kullandığı motorsikleti zamanında durduramayarak araca çarpmıştır. Motorunu zamanında durduramamasının nedeni ise motorun fren mekanizmasının kullanıma bağlı olarak eskimesi ve yıpranmasıdır. Söz konusu motorsiklet kuryelik yaparken mesleki amaçla kullanılmakta olup bu nedenle fren sistemleri eskimiştir. Nitekim kaza günü de müvekkil ifadesinde de yer verdiği üzere frenlerini kullanmışsa da zamanında duramayarak yaralanmıştır.
İşveren İş Güvenliği Tedbirlerine Uyulup Uyulmadığını Denetlemekle Yükümlüdür – Kurye İş Kazası Bilirkişi Raporuna İtiraz
İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu’nun 4., 5. ve 16. Maddeleri ile İş Ekipmanlarının Kullanımında Sağlık ve Güvenlik Şartları Yönetmeliği’nin 5. Maddesi uyarınca; işverenler işyerlerinde iş sağlığı ve güvenliğinin sağlanması için gerekli her türlü önlemi almak, araç ve gereçleri noksansız bulundurmak, işçiler de iş sağlığı ve güvenliği konusunda alınan her türlü önleme uymakla yükümlüdürler. İşverenler işyerinde alınan iş sağlığı ve güvenliği önlemlerine uyulup uyulmadığını denetlemek, işçileri karşı karşıya bulundukları mesleki riskler, alınması gerekli tedbirler, yasal hak ve sorumlulukları konusunda bilgilendirmek ve gerekli iş sağlığı ve güvenliği eğitimini vermek zorundadırlar.
Her türlü önlemi almakla yükümlü tutulmak, işverenin önlem alma yükümlülüğünün sadece mevzuatta sayılan önlemlerle sınırlı olmadığı, mevzuatın öngörmediği ancak bilimsel ve teknolojik gelişmelerle birlikte ortaya çıkan koruyucu ve önleyici yeni tekniklerin de işveren tarafından takip edilerek uygulamaya sokulması gerektiği anlamına gelmektedir. İşveren, işyerinde alınan iş sağlığı ve güvenliği tedbirlerine uyulup uyulmadığını izlemek, denetlemek ve uygunsuzlukların giderilmesini sağlamakla yükümlüdür.
İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu’nun 10. Maddesinde de belirtildiği üzere; “İş sağlığı ve güvenliğinde asıl amaç, iş kazası ve meslek hastalıkları gibi istenmeyen sonuçların önlenmesidir.” Bunun sağlanması için kanun, işverene, işyerindeki riskleri tespit ederek bunların bertaraf edilmesi, şayet bu mümkün değil ise en azından riskin ve/veya doğması muhtemel zararların azaltılmasına yardımcı olacak tedbirlerin alınması yükümlülüğü getirmiştir. Dolayısıyla yukarıda alıntılanan tüm yasal mevzuata aykırı olarak iş güvenliği konusunda gerekli önlemleri almayan, uyulmasını denetlemeyen ve risk analizleri yaparak gerekli tedbirleri almayan işveren işbu dava konusu iş kazasının meydana gelmesinde kusuru mevcuttur.
Yargıtay 10. H.D. 17.04.2019 tarih ve 2019/2140 Esas sayılı ilamında; – Kurye İş Kazası Bilirkişi Raporuna İtiraz
“Tehlike işçi tarafından bilinebilir nitelik taşısa bile işverenin anılan yükümlülükleri devam eder. İşveren alınan tüm önlemlere uyulmasını temin etmekle, geniş bir kontrol mekanizması kurmakla da yükümlüdür. Çalışan kimsenin iş güvenliği kendi dikkat ve inisiyatifine bırakılamaz.”
denilerek yukarıdaki açıklamalarımızın doğruluğu kabul edilmiştir.
Yine aynı şekilde, bu hususa ilişkin Yargıtay Hukuk Genel Kurulu’nun 16.06.2004 tarih ve 2004/21365 Esas, 2004/369 Karar Sayılı Kararında şöyle denilmiştir;
“İş sağlığı ve güvenliği konusunda eğitim, bir kısım mevzuat ve hükümlerini içeren belgelerin verilmesiyle değil, eylemli olarak bu bilgilerin aktarılması ve öneminin kavratılması ile sağlanabilir. Eğitimden sonraki aşama ise, işçi sağlığı ve iş güvenliği ile ilgili önlemlerin alındığının ve uygulanmasının denetlenmesidir.”
Dolayısıyla, işverenin iş sağlığı ve güvenliği sertifikalarının iş kazalarında iş güvenliği tedbirlerinin alındığına dair bir karine oluşturması mümkün olmamakla birlikte, işveren işçinin aldığı tedbirleri uygulayıp uygulamadığını da denetlemekle yükümlüdür. Dolayısıyla meydana gelen iş kazası işverenin bu yükümlülüklerinin ihlali sonucu meydana gelmiş olup, işbu kazadan doğan her türlü zarardan davalı işverenin sorumluluğu devam etmektedir.
Dava konusu kazaya ilişkin olarak, İŞVEREN, İŞÇİNİN GÜVENLİ BİR ŞEKİLDE YAPILACAK OLAN İŞİ GERÇEKLEŞTİREBİLMESİ İÇİN GEREKLİ ÖNLEMLERİ ALMALI, ÇALIŞMAYA ELVERİŞLİ OLMAYAN KOŞUL VE DURUMLARI BELİRLEMELİ, BU ELVERİŞSİZ DURUMLARI GÖZ ÖNÜNDE BULUNDURARAK GEREKLİ ÖNLEMLERİ ALMALI, YAPILAN İŞ GEREĞİ OLUŞACAK RİSKLERİ GÖZ ÖNÜNDE BULUNDURARAK İŞÇİYE GEREKLİ GÜVENLİK EKİPMANLARINI SAĞLAMALIDIR. ANCAK İŞVEREN TARAFINDAN GEREKEN DÜZENLEME VE DENETLEMELER YAPILMADIĞI GİBİ MÜVEKKİLE YETERLİ KORUYUCU EKİPMAN DA SAĞLANMAMIŞTIR. – Kurye İş Kazası Bilirkişi Raporuna İtiraz
BU HUSUS İŞ GÜVENLİĞİNİN TEMEL ŞARTIDIR. Aksine tutumların tamamı iş güvenliği için gerekli tedbirlerin alınmadığını açıkça ortaya koymaktadır. Huzurdaki dava konusu olayda işveren tüm bu yükümlülüklerini ihlal ederek, söz konusu yolun keşif işleminin yapılmasına elverişli olup olmadığını denetlemediği, gerekli güvenlik önlemlerinin yeterince alınmadığı bir işi yaptırmış olup işbu kazanın meydana gelmesinden sorumludur.
Aleyhe Hususları Kabul Etmiyoruz
Bilirkişi raporunda yer verilen aleyhe hususları kabul etmiyor, işbu dilekçe ile itiraz ediyoruz. Yukarıda açıklanan ve Sayın Hakemliğinizce göz önünde bulundurulacak gerektirici nedenlerle bilirkişi raporuna itiraz eder, yeni bir bilirkişi raporu alınmasını talep ederiz.
SONUÇ VE İSTEM
– Bilirkişi raporuna itirazlarımızın kabulü ile ek bir bilirkişi raporu ALINMASINA,
karar verilmesini saygılarımızla vekâleten arz ve talep ederiz. 06.05.2022
Davacı Vekili
Av. Burakhan ÇALIŞKAN – Kurye İş Kazası Bilirkişi Raporuna İtiraz